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抽逃注冊資本的法律問題
來源: | 作者:pro8110bc | 發布時間: 770天前 | 812 次瀏覽 | 分享到:

       抽逃注冊資本,是指公司依法領取營業執照宣告成立以后,原繳納出資的股東未經合法程序(如合法減資等)的情況下,私自撤走原依法投入公司的注冊資本的行為。我國2006年最新修訂的《公司法》第28條規定:股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額,第36條明確規定:公司成立后,股東不得抽逃出資。


  公司注冊資本是公司登記機關依法登記的全體股東或者發起人實繳或者認繳的出資額?!缎谭ā?、《公司法》對抽逃注冊資本行為制訂了罰則,但是對什么是抽逃注冊資本沒有明確的定義。實務中根據公司登記主管機關對注冊資本進行管理的原則和實踐,“抽逃注冊資本”應該界定為:在公司存續期間,公司的股東或者發起人,對已經投入公司并經法定驗資機構驗證的出資額抽出、隱匿、轉移,造成公司凈資產的實質性減少的行為。這里的出資額,筆者認為包括實收資本(股本)和驗資時產生的資本公積,投資者投入的資金超過其在注冊資本中所占的份額,差額部分根據企業會計制度應將其計入資本公積 (如公司章程規定作為負債除外),資本公積從本質上講屬于投入資本的范疇,將原計入資本公積部分的出資額抽回,同樣屬于抽資,故抽資不單單是造成實收資本減少,還有可能會造成資本公積減少,最終體現為凈資產的實質性減少。


  抽逃注冊資本的表現形式


  1、雙方在領取營業執照后,股東合伙作弊(或控股股東單方作弊:單方作弊),將注冊資本的貨幣出資的一部分或全部抽走。 此方式一般抽逃時間與注冊日期接近,金額大且為整數(或幾筆金額合計為整數),長期掛其他應收款,掛帳方多為股東或關聯方,理由多為采購材料等,或抽逃資金后不做帳,貨幣資金帳實不符。


  2、企業成立且資本到位并驗資后,將注冊資金的貨幣出資部分,股東以購買設備等為名,用假購物收款收據入賬,虛構“購買存貨和固定資產”事宜,達到抽逃注冊資本。此方式帳務處理時無采購發票(聲稱是私企,開發票價高),將銀行存款通過虛假購物變為帳存實無的實物資產達到抽資。


  還有可能將注冊資金中貨幣出資的部分在企業成立后抽走部分或全部,然后用其他非貨幣資產補賬,此情況從實質上分析同樣是抽逃注冊資本,因為已經將貨幣出資部分在企業成立后抽走。


  3、將注冊資金的非貨幣部分,一部分或全部抽走。有產權證的,不在規定時間內過戶(半年或1個月,增資2004年7月1日后新規定應先過戶),無產權證的(如機器設備、存貨)不在規定時間內進行交接,應視同虛假出資?;蛴謱⒊鲑Y實物再次進行投資,而投資主體非該企業,而是原出資股東,通過多次投資達到抽資。


  4、股東通過股份轉讓抽逃資本。比如在企業資本到位并驗資后,股東將在企業中的股份轉讓給其他股東或第三者,在股份轉讓協議中規定,前股東先將投入企業的股份抽出,再由受讓人將同等資本投入企業。無論受讓方是否投入資本,都應視為抽逃資本。因為轉讓股份只是轉讓人與受讓人之間的關系,不發生轉讓人與企業或受讓人與企業之間的關系,應是受讓人將股份轉讓款交付給轉讓人,而不應是轉讓人先將投入企業的股份抽回,再由受讓人投入。


  5、企業資本到位并驗資后,正常開展生產經營,企業產品部分或全部交給股東,產品的銷貨款歸股東所有,抵頂投資,使得股東先行收回投資。這實質是借用了合作企業的合作方式抽逃資本。


  抽逃注冊資本的法律后果


  根據《公司法》第208條的規定,公司的發起人、股東未交付貨幣、實物或者未轉移財產權,虛假出資,欺騙債權人和社會公眾的,責令改正,處以虛假出資金額5%以上10%以下的罰款。第209條規定,公司的發起人、股東在公司成立后,抽逃其出資的,責令改正,處以所抽逃出資金額5%以上10%以下的罰款。第206條規定,違反公司法規定,辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的,責令改正,對虛報注冊資本的公司,處以虛報注冊資本金額5%以上10%以下的罰款;對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司,處以1萬元以上10萬元以下的罰款;情節嚴重的,撤銷公司登記。


  上面是《公司法》中規定的民事責任和行政責任。行為人虛假出資或者抽逃注冊資金數額巨大或者情節嚴重,構成犯罪的,將依據《刑法》的相關規定進行處罰。


  《刑法》第159條規定了虛假出資罪和抽逃出資罪:未交付貨幣、實物或者未轉移財產權,虛假出資,或者公司發起人、股東違反公司法的規定在公司成立后又將其資本抽回,數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額1%以上10%以下罰金。單位犯該罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處5年以下有期徒刑或者拘役。第158條規定了虛報公司注冊資本罪:申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,欺騙公司登記主管部門,取得公司登記,虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛報注冊資本金額1%以上5%以下罰金。單位犯該罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處3年以下有期徒刑或者拘役。

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